[导读]:本文(《股权众筹的红线 ——擅自发行股票、公司、企业债券罪探析》)由来自怀化的合作伙伴投稿,并经由本站(债券资讯网)结合主题:企业债券和企业股票,收集整理了众多资料而成。主要记述了股票,法律,企业债券,股权,股票发行,股东等方面的信息。相信从本文您一定可以获得自己所需要的!

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随着创业时代的来临,股权投融资的现象非常多,关于股权投融资的话题热火朝天。当中,有真实的上市公司,通过主板市场、创业板、中小板、全国股份转让系统有限公司,在证监会的监管下,以股权、股票合法融资的。也有未经批准,以拟上市公司股权为诱饵,公开招募股东,吸引投资入股,不仅承诺上市后高额利润回报,如公司未上市,则还本付息进行保障,投资人看到上市的蓝图,并为高额的回报神话心动,纷纷投资入股,结果,有公司融资后关门人去楼空的,有公司成立后没有实质的经营获利行为的,涉案人数众多、金额大、案发后不能回购股票,不能退还钱款,造成投资者损失,破坏金融管理秩序。

那么,股权众筹的红线究竟在哪里?如果超越红线,则触犯了什么法律?

从一宗擅自发行公司股票的案例谈起

从以上案例,笔者结合法律法规及实践,来区分罪与非罪,加强对擅自发行股票、公司、企业债券罪的认识。

关于股权投融资行为的法律规定

按照《公司法》规定,有限责任公司规定股东在50人以内,股份有限公司股东在200人以内。笔者以为,在上述法律允许的范围内,在亲友之间等特定的私下范围内招募股权应当被认可。为了鼓励创业行为,应当鼓励自然人在特定的小圈子合伙、合法入股的行为。

 对股份公开上市募资的,应当严格按照《证券法》的规定,进行上市流程。《证券法》第十条规定:“公开发行证券,必须符合法律、行政法规规定的条件,并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准;未经依法核准,任何单位和个人不得公开发行证券。有下列情形之一的,为公开发行:向不特定对象发行证券的;向特定对象发行证券累计超过二百人的;法律、行政法规规定的其他发行行为。非公开发行证券,不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。”

股权众筹与擅自发行股票、公司、企业债券罪的界限

公开发行股份、股权、债券,如果未经审批,且超越范围,则超越了法律界限。根据《刑法》第一百七十九条规定,擅自发行股票、公司、企业债券罪,是指未经国家有关主管部门批准,擅自发行股票或者公司、企业债券的行为。犯本罪,数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的行为,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处非法募集资金额百分之一以上百分之五以下罚金。单位犯本罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处五年以下有期徒刑或者拘役。

为了区别罪与非罪,笔者主要从本罪的客观方面结合前述案例进行剖析,从行为主体、行为特征、行为后果,并结合法律、法规、司法解释,厘清股权众筹和本罪的界限。

行为主体

本文案例中,被告人张某洲、池某艳、关某语、黄某来,作为公司的法定代表人、股东、行政前台等直接责任人员均获刑。本罪的行为主体既包含自然人,也包含单位,即持有股权的自然人、法人、其他组织。这类公司是指非上市公司,如果中介机构的个人或者单位代理买卖非上市公司股票,同时与非上市公司共谋擅自发行股票的,则以擅自发行股票罪的共犯论处。

行为特征

笔者认为,本罪必须同时构成以下三个客观违法行为要件:

一是未经国家有关主管部门批准,违反法律、行政监管法规。 例如前文引述的证券法第十条。再如,国务院办公厅《关于严厉打击非法发行股票和非法经营证券业务有关问题的通知》规定,“明确政策界限,依法进行监管:(一)严禁擅自公开发行股票。向不特定对象发行股票或向特定对象发行股票后股东累计超过200人的,为公开发行,应依法报经证监会核准。未经核准擅自发行的,属于非法发行股票。(二)严禁变相公开发行股票。向特定对象发行股票后股东累计不超过200人的,为非公开发行。非公开发行股票及其股权转让,不得采用广告、公告、广播、电话、传真、信函、推介会、说明会、网络、短信、公开劝诱等公开方式或变相公开方式向社会公众发行。严禁任何公司股东自行或委托他人以公开方式向社会公众转让股票。向特定对象转让股票,未依法报经证监会核准的,转让后,公司股东累计不得超过200人。”

二是公开发行,或变相公开发行。为充分认识本罪,笔者从公开发行的几个行为特征来做出区别。其一,采用广告、公告、广播、电话、传真、信函、推介会、说明会、网络、短信、公开劝诱等公开方式发行股票、进行股权转让为公开发行。其二,向不特定对象发行股票或向特定对象发行股票后股东累计超过200人的,为公开发行,应依法报经证监会核准。未经核准擅自发行的,属于非法发行股票。其三,变相公开发行股票。非公开发行股票及其股权转让,不得采用变相公开方式向社会公众发行。严禁任何公司股东自行或委托他人以公开方式向社会公众转让股票。

笔者认为,所谓“特定对象”,应该有一定的范围,有共同的特征、纽带,例如血缘关系、姻亲关系、同班同学等,登记在册的具体的某个商会成员、同一个村民小组等。这种特征一般是很具体的,有据可查的。如果超越了这个特定范围,例如泛泛的老乡关系,同县、同省都是老乡,很难说是特定对象,或者特定对象超过了200人的数量,也会涉嫌本罪。

笔者认为,通过朋友圈、同学圈、老乡圈等募资,朋友、同学、老乡再引荐朋友、同学、老乡前来募资,为变相向不特定人群募资。例如本文案例中,涉案公司由公司工作人员或公司股东通过电话联系投资者、以“口口相传”等方式向社会不特定对象出售公司股票,系向不特定对象发行股票,系变相公开发行股票的行为。

三是通过公司法规定的股东会股东大会表决、股权备案登记、股权认购书等程序对本罪的影响。通过公司法规定的股东会表决、股权备案登记等程序虽然表面上符合公司法的规定,由于是向不特定对象发行股份,即使托管、备案也不影响公开发行的本质,危害了金融监管秩序。如果未经过公司法规定的程序,虚假项目、虚假的股权,或者超过是有股权发行股权等则构成另一罪名——非法吸收公众存款罪。

行为后果

行为后果一般是出现非法集资者、集资公司停止经营、人去楼空,经营不善停业,案发后不能回购股票,不能退还钱款,投资者报警追讨。实践中本罪一般涉案人数众多,金额较大,例如本文案例。

情形

特定对象

不特定对象

数额标准

超过200人或者转让后股东合计

超过200人

50万以上

投资对象30人以上

不能及时清偿或者清退的

其他后果严重或者有其他严重情节的情形

笔者按照最高人民检察院、公安部印发的《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》,擅自发行股票的情形,针对特定对象、不特定对象分别公开发行的情形,对立案追诉标准简单列表归结如下,具有以下情形之一的,构成本罪。

擅自发行股票、公司、企业债券罪案例中,单纯擅自发行债券,投资者很难相信,相关案例几乎收集不到,因此,笔者认为擅自发行股票与擅自发行公司、企业债券罪名在实践中不可分割。

股权投资是高风险的事情,不是所有的股权都会变成股权神话,投资者寄希望于高额回报,殊不知,有的高额回报已经超过了该行业本身的利润率。投资者是不理性的。创业者以法律允许的方式,互相认识,互相信赖形成投资合作关系,自担风险,这是法律允许的。但是未经审核监管,对外公开发行的股权、股份、股票,未经市场考验,公司经营不成熟,而且一般涉及人员众多,金额大,一旦发生风险,即是群体性事件,危害百姓财产安全,危害金融监管秩序,影响社会稳定。

本文发表于《深圳律师》杂志第77期

本文发表于《深圳律师》杂志第77期

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股票:企业债券是什么意思?

拓展阅读

公司债与企业债有什么区别?:https://zhidao.baidu.com/question/2009950379767820548.html

相关问答

问:企业发行债券 对于公司的股价有什么影响呢

答:从整个A股来说,公司企业发行债券,是一种融资渠道。根据供求关系的影响,钱一部分流入债券。那么势必对于A股造成利空影响,这点跟银行提高利率吸收存款的道理是一样的,
那么对于上市的公司企业来说,他获得资金可以用来实现扩大规模等用途,对发债的上市公司利好。
简单的就这么理解


问:公司债券和股票的区别

答:股票与债券都是有价证券,是证券市场上的两大主要金融工具。两者同在一级市场上发行,又同在二级市场上转让流通。对投资者来说,两者都是可以通过公开发行募集资本的融资手段。
股票和债券虽然都是有价证券,都可以作为筹资的手段和投资工具,但两者却有明显的区别
1)发行主体不同
2)收益稳定性不同
3)保本能力不同
4)经济利益关系不同
5)风险性不同
如仍有疑问,欢迎到牛人直播这个平台向专业的老师提问。